總公司中標可否由分公司履約？

不少項目總公司中標后，由分公司來(lái)履約。對此，《招標投標法》第四十八條規定“中標人應當按照合同約定履行義務(wù)，完成中標項目。中標人不得向他人轉讓中標項目，也不得將中標項目肢解后分別向他人轉讓。”那么這個(gè)問(wèn)題的關(guān)鍵在于界定“分公司”是否屬于他人？

《公司法》第十四條 分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。《民法典》第七十四條 第二款 分支機構以自己的名義從事民事活動(dòng)，產(chǎn)生的民事責任由法人承擔；也可以先以該分支機構管理的財產(chǎn)承擔，不足以承擔的，由法人承擔。

由此可見(jiàn)，分公司和總公司本就是一體，分公司對于總公司來(lái)說(shuō)，是其分支機構而不是類(lèi)似“子公司”般獨立存在的法人，所以，分公司對于總公司來(lái)說(shuō)并不屬于他人。所以總公司中標的項目是可以交由分公司履行的。但招標文件有限制的，應遵守招標文件的規定。

補充

一是，現實(shí)中經(jīng)常看到的是總公司中標后，直接出具委托書(shū)寫(xiě)明“該項目由分公司簽約及履行，所有責任由分公司承擔，與總公司無(wú)關(guān)”。總公司中標的項目可以由分公司履約，但是簽約方必須與中標方一致，也就是必須由總公司簽約。而在責任承擔上，民法典及公司法均已明確規定，總公司是無(wú)法免責的；

二是，有的項目確實(shí)由總公司中標并簽約，但是就將前面說(shuō)的委托書(shū)變成總分公司的私下協(xié)議，一旦發(fā)生糾紛，總公司就會(huì )拿出協(xié)議表示其與該項目無(wú)關(guān)。這樣的責任約定是否有效呢？

最高院【（2016）最高法民再149號】一案同樣做了明確判決“分公司與公司之間有關(guān)權利義務(wù)及責任劃分的內部約定，因不足以對抗其依法注冊登記的公示效力，進(jìn)而不足以對抗第三人”。所以總分公司私下的責任承擔約定是不能對抗第三人的。

三是招標人遇到總公司投標的單位，交由分公司履行的，合同中一定要寫(xiě)明“總分公司就該項目的問(wèn)題成為連帶責任”的表述。

因為總分公司在承擔連帶責任還是補充責任的問(wèn)題上，實(shí)踐中存在不同的看法。如有合同明確約定，可以避免日后追責的麻煩。